一、背景
　　我國的融資租賃行業(yè)從開始發(fā)展以來一直在進(jìn)行探索，出現(xiàn)了不同于傳統(tǒng)“直租”模式的“售后回租”，租賃物類型也正在拓寬，從常見的機(jī)器設(shè)備延伸至商品房等不動產(chǎn)。隨著我國融資租賃業(yè)務(wù)領(lǐng)域創(chuàng)新之舉增多，當(dāng)產(chǎn)生爭議出租人向法院主張自身權(quán)益時，往往會出現(xiàn)對于融資租賃法律關(guān)系是否能成立的爭議焦點，尤其《最高人民法院關(guān)于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問題的解釋》出臺以來的近5年間，名為融資租賃實際是借貸關(guān)系的案件較為集中且增長速度較快，尤其是在車輛售后回租領(lǐng)域。以上海鑫鈺融資租賃有限公司、韓小妮融資租賃合同糾紛【（2019）豫01民終25889號】為例，因未對汽車辦理產(chǎn)權(quán)移轉(zhuǎn)手續(xù)，法院認(rèn)定此案件實際上是借貸關(guān)系，當(dāng)事人訂立的《汽車租賃協(xié)議》和《汽車買賣合同》雖無效，但是借款本金需要予以償還。借款未履行部分的利息按照中國人民銀行同期貸款利率計算，提前扣除的服務(wù)費應(yīng)沖抵本金，因雙方未約定利息視為不支付利息，已償還的借款先沖抵本金，最終借款人實際上是以支付中國人民銀行同期貸款利息的對價使用了本金190000元�？梢姡谫Y租賃法律關(guān)系被認(rèn)定為借貸關(guān)系后融資租賃公司經(jīng)營收益會受到極大的影響，如出現(xiàn)過多的融資租賃關(guān)系被認(rèn)定為借貸關(guān)系的情形，融資租賃公司也會面臨較大的合規(guī)風(fēng)險。
　　回歸到問題的出發(fā)點：導(dǎo)致融資租賃業(yè)務(wù)被認(rèn)定為借貸關(guān)系的原因是什么呢？被認(rèn)定為借貸關(guān)系后原《融資租賃合同》及相關(guān)合同是否會被認(rèn)定為無效，如按照借貸關(guān)系處理借款本金、利息和違約金該如何認(rèn)定？本文將會結(jié)合實務(wù)案例進(jìn)行實證分析。
二、案例歸納
　　名為融資租賃實為借貸是指雖有書面的《買賣合同》和《融資租賃合同》，但是存在各種原因?qū)е隆顿I賣合同》和《融資租賃合同》實際上沒有訂立或者沒有得到履行而導(dǎo)致融資租賃關(guān)系沒有成立，各方當(dāng)事人之間只存在資金往來的跡象，所以被認(rèn)定為借貸關(guān)系。

　　以“融資租賃”和“借貸”兩個關(guān)鍵詞進(jìn)行搜索，經(jīng)類型化和有效性篩選后（剔除大量車輛售后回租業(yè)務(wù)導(dǎo)致的名為融資租賃實為借貸）得到74個案例。結(jié)合“名為融資租賃實為借貸關(guān)系”的定義分析，將原因類型劃分成合同風(fēng)險和履行風(fēng)險兩個階段。

　　　融資租賃售后回租法律關(guān)系成立的前提是需存在合法有效的租賃物《買賣合同》和《融資租賃合同》，如果合同約定的標(biāo)的物不是真實存在的和特定的，或者不滿足法律上“物”的特點，因缺乏合同成立的要件所以合同實際上未設(shè)立，又如當(dāng)事人之間訂立的《融資租賃合同》不符合融資租賃合同的法定要件，卻與借貸合同的內(nèi)容相似。最后就是合同約定的租金和租賃物的價值明顯不符，存在“高買低賣”和“高賣低買”的情況，不符合融資租賃業(yè)務(wù)的特征。在類案檢索過程中，發(fā)現(xiàn)當(dāng)事人不能證明租賃物實際存在、租賃物不符合法律標(biāo)準(zhǔn)和約定租金明顯高于租賃物價格這三種情形出現(xiàn)頻次較多。

　　審判案例中，大多數(shù)情形都是當(dāng)事人簽訂有《買賣合同》和《融資租賃合同》，但是因沒有實際履行《買賣合同》項下的標(biāo)的物交付義務(wù)所以法院認(rèn)為標(biāo)的物所有權(quán)未轉(zhuǎn)移到出租人，當(dāng)事人之間只有資金的流轉(zhuǎn)關(guān)系而沒有租賃物的融通關(guān)系。租賃物未交付也有多種原因，特別是對于汽車這種特殊動產(chǎn)而言，雖然汽車所有權(quán)變更是以交付為生效要件，但是如果沒有辦理產(chǎn)權(quán)變更登記，大多會被法院認(rèn)定為租賃物所有權(quán)實際上沒有轉(zhuǎn)移至出租人。還有，如果出租人為擔(dān)保金錢債權(quán)的實現(xiàn)在租賃物上為自己設(shè)定抵押，法院也會認(rèn)為此處物上的抵押權(quán)和所有權(quán)沖突，當(dāng)事人的真實意思是想要建立借貸關(guān)系，而不是融資租賃關(guān)系。“承租人”歸還“租金”階段，企業(yè)會計處理將“租金”記錄為利息的會計處理間接證明了當(dāng)事人之間成立借貸關(guān)系的真實意思。
三、原因分析
　　本文將根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條：人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第二百三十七條的規(guī)定，結(jié)合標(biāo)的物的性質(zhì)、價值、租金的構(gòu)成以及當(dāng)事人的合同權(quán)利和義務(wù)，對是否構(gòu)成融資租賃法律關(guān)系作出認(rèn)定的表述，從標(biāo)的物的性質(zhì)、價值，租金和當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)等角度對被認(rèn)定為借貸關(guān)系的案件原因進(jìn)一步歸納分析。

1、標(biāo)的物性質(zhì)

　　融資租賃法律關(guān)系區(qū)別于借貸關(guān)系最突出的地方就是融資租賃關(guān)系有標(biāo)的物的流轉(zhuǎn)，并且標(biāo)的物要符合租賃物的特征，即未特定化的物、消耗性物品和產(chǎn)權(quán)關(guān)系不明晰的物不能成為融資租賃法律關(guān)系的標(biāo)的物。以仲信國際租賃有限公司、上海同豐房地產(chǎn)開發(fā)有限公司與中科金控資本管理有限公司、中科建設(shè)開發(fā)總公司融資租賃合同糾紛【（2019）滬74民終208號】為例，案件系爭租賃物為樹木，但是各方當(dāng)事人對于租賃物的具體構(gòu)成即附著土地范圍說法不一，與《資產(chǎn)評估報告書》記載及評估人員說法亦不一致，故根據(jù)在案證據(jù)無法確認(rèn)租賃物的具體指向。又如國泰租賃有限公司與山東鑫海投資有限公司、山東鑫海擔(dān)保有限公司等企業(yè)借貸糾紛【（2014）民二終字第109號】，案件涉及房地產(chǎn)售后回租業(yè)務(wù)，租賃物系在建137套商品房，在合同訂立前，該租賃物已經(jīng)被有關(guān)行政主管機(jī)關(guān)認(rèn)定為超規(guī)劃建設(shè)的違章建筑，在租賃期間也未取得商品房預(yù)售許可證，所以租賃物不符合法律標(biāo)準(zhǔn)。再如中商（浙江）融資租賃有限公司與薛皓然民間借貸糾紛【（2019）鄂0606民初2774號】，本案融資租賃合同中約定的標(biāo)的物是小區(qū)的停車位。土地的所有權(quán)要么屬于國家，要么屬于集體經(jīng)濟(jì)組織，出租人不可能對土地有所有權(quán)（除國家和集體經(jīng)濟(jì)組織外），且根據(jù)《物業(yè)管理條例》的規(guī)定，非小區(qū)業(yè)主不得購買小區(qū)里的車位，融資租賃公司連車位的使用權(quán)在法律上也無法取得。
  2、租金及租賃期限

　　融資租賃法律關(guān)系中，承租人和出租人約定的租金一般以租賃物的市場價格為基礎(chǔ)，以售后回租業(yè)務(wù)為例，租賃物轉(zhuǎn)讓價格和約定的租金總額會依據(jù)租賃物的市場價格，但是如果雙方的真實意思的是借貸關(guān)系，那么租賃物轉(zhuǎn)讓價格和租金會明顯低于租賃物的市場價值。另外，融資租賃期限一般是中長期，如約定的租賃期限過短會影響實際上承租人對租賃物的使用效能。最后，租金的支付方式也會對融資租賃關(guān)系認(rèn)定產(chǎn)生影響，一般雖然出租人會要求承租人繳納保證金為合同履行提供擔(dān)保，但是后續(xù)的租金支付方式一般是按期等額支付，區(qū)別于借貸關(guān)系中先支付借款產(chǎn)生的利息后支付借款本金的習(xí)慣。以正印融資租賃（上海）有限公司與濮六一民間借貸糾紛【（2018）閩0103民初4110號】為例，合同約定購車款79200元，實際支付的購車款僅64090元，而3個月的租金為84600元，租賃物價值與租金總額的攤比明顯脫離了出租人正常租金范圍；合同約定的租賃期限為3個月，租賃期限較短，不具有承租人以占有使用租賃物為目的的“融物”特征，綜合其他情況，雖有《買賣合同》和《融資租賃合同》，該法律關(guān)系依然被認(rèn)定為借貸關(guān)系。
  3、租賃物交付
查閱分析的案例中，融資租賃關(guān)系因未訂立買賣合同、租賃物不存在、租賃物未交付、機(jī)動車未辦理產(chǎn)權(quán)變更登記和未辦理不動產(chǎn)產(chǎn)權(quán)變更登記等原因?qū)е聵?biāo)的物未完成交付而未成立。融資租賃法律關(guān)系以出租人和第三人的租賃物《買賣合同》和《融資租賃合同》或出租人和承租人之間的《買賣合同》和《融資租賃合同》為基礎(chǔ)，融資租賃關(guān)系的成立以租賃物的交付為要件，如不存在標(biāo)的物或者標(biāo)的物未完成交付那么《融資租賃合同》實際上未設(shè)立或者未履行。我國《物權(quán)法》規(guī)定，動產(chǎn)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移是以交付為生效要件，如直接交付、占有改定和指示交付，不動產(chǎn)物權(quán)變動采用登記生效要件，即不僅要有不動產(chǎn)買賣的合意，還需要到不動產(chǎn)主管機(jī)關(guān)辦理不動產(chǎn)物權(quán)變更登記。特殊動產(chǎn)如機(jī)動車、船舶和航空器的產(chǎn)權(quán)變更登記只是對抗善意第三人的要件。

（1）租賃物不存在的情形。
　　以最高院審理的工銀金融租賃有限公司、銅陵大江投資控股有限公司融資租賃合同糾紛【（2018）最高法民再373號】為例，工銀租賃出具的法律意見書調(diào)查的只是設(shè)備復(fù)印件，租賃物保險單也僅是一種設(shè)立保障的形式，不能證明工銀公司所主張設(shè)備客觀存在，也不能證明《售后回租資產(chǎn)清單》中載明的租賃物由華納公司真實擁有，更不能證明工銀租賃實際取得清單上所載明的租賃物所有權(quán)。又以石磊、曾艷與上海同岳租賃有限公司、湖南明誠機(jī)械制造有限公司、胡建蕓、李建明民間借貸糾紛【（2017）湘02民終1436號】為例，從合同的簽訂、履行分析，當(dāng)事人之間簽訂的合同雖然名為融資租賃合同，但實際上各方當(dāng)事人均明知不需要交付租賃物，僅需將租賃物購買“價款”在各方當(dāng)事人賬戶轉(zhuǎn)移，最后再由“承租人”分期償還該“價款”及利息，因此應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為借貸關(guān)系。

（2）未辦理產(chǎn)權(quán)移轉(zhuǎn)手續(xù)。
　　以機(jī)動車作為融資租賃標(biāo)的物的案件中，雖然車輛的產(chǎn)權(quán)變更不以登記為生效要件，但是存在數(shù)量較多的一類型案件被認(rèn)定為借貸關(guān)系，如上海鑫鈺融資租賃有限公司、王啟鵬民間借貸糾紛【（2019）豫01民終25293號】，上海鑫鈺公司雖然與王啟鵬約定本協(xié)議項下融資租賃采用售后回租的方式，但對租賃車輛沒有辦理產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)，租賃物的擔(dān)保功能沒有實現(xiàn)。
（3）抵押權(quán)和所有權(quán)沖突。
　　又如先鋒太盟融資租賃有限公司、白文生融資租賃合同糾紛【（2018）冀01民終3818號】，雙方所簽合同雖約定承租人同意出租人在將確定金額的款項支付給承租人或承租人指定的汽車經(jīng)銷商后，視為出租人已向承租人購買租賃車輛，租賃期間租賃車輛所有權(quán)歸出租人所有，但原、被告雙方又簽訂了抵押合同，被告以案涉車輛向原告提供抵押擔(dān)保，被告白文生為抵押人，原告為抵押權(quán)人，并辦理了抵押登記，該事實與雙方約定的“租賃期間租賃車輛所有權(quán)歸出租人所有”的內(nèi)容相矛盾，被告白文生為抵押人即白文生為涉案車輛所有人，被告對自己所屬的車輛不可能產(chǎn)生租賃關(guān)系。

（4）無對應(yīng)所有權(quán)。

　傳統(tǒng)的直接租賃模式下出租人未獲得租賃物所有權(quán)的情況下仍愿意為承租人支付相應(yīng)的貨款，這種情況也被認(rèn)定為借貸關(guān)系的案件。以深圳中電投資股份有限公司與中國電信股份有限工公司、安徽創(chuàng)林電子有限公司融資租賃合同糾紛【（2017）皖民終390號】為例，一是根據(jù)雙方的實際履行情況，池州電信在接收貨物后并未直接向賣方支付貨款，而是由深圳中電向賣方支付貨款，即深圳中電為池州電信購買移動終端設(shè)備提供資金；二是雙方在簽訂租賃合同時就應(yīng)當(dāng)知曉租賃物在交付池州電信時所有權(quán)一并轉(zhuǎn)移的事實，租賃物的出租人未享有所有權(quán)的前提下，仍然愿意為承租人支付相應(yīng)的貨款，那么深圳中電本質(zhì)上系為池州電信提供資金，池州電信取得貨物所有權(quán)后再分期償還深圳中電款項，且歸還的款項實際就是購買價款加上9%的金額，相當(dāng)于利息。
　　通過股權(quán)變更控制不動產(chǎn)的權(quán)益，但是未實際取得所有權(quán)，也應(yīng)認(rèn)定為借貸關(guān)系。以國驊融資租賃有限公司與濱州鴻遠(yuǎn)房地產(chǎn)開發(fā)有限公司、象山鴻遠(yuǎn)非融資性擔(dān)保有限公司企業(yè)借貸糾紛【（2015）甬鄞江商初字第30號】為例，2012年1月15日，原告與被告濱州鴻遠(yuǎn)公司簽訂“融資租賃合同”一份，約定原告向被告濱州鴻遠(yuǎn)公司提供30000000元融資租賃款，被告濱州鴻遠(yuǎn)公司將被告濱州鴻遠(yuǎn)公司名下的68.33畝的城鎮(zhèn)住宅用地（位于濱州市無棣縣，面積為45551平方米）的全部權(quán)益轉(zhuǎn)移給原告。上述權(quán)益的實現(xiàn)方式為被告濱州鴻遠(yuǎn)公司原股東將被告濱州鴻遠(yuǎn)公司100%股權(quán)轉(zhuǎn)移到原告名下，以此使得原告完全控制該地塊，原告于2012年2月3日獲得了被告濱州鴻遠(yuǎn)公司的全部股權(quán)。被告象山鴻遠(yuǎn)公司、王梅亭作為保證人簽字確認(rèn)。即使“出租人”作為股東控制了地塊，但是由于如無實際租賃物或者租賃物所有權(quán)未從出賣人處轉(zhuǎn)移至出租人處，應(yīng)認(rèn)定該類融資租賃合同沒有融物屬性。

（5）合同訂立。
　　以陳杜芬與佰仟融資租賃有限公司企業(yè)借貸糾紛【（2017）粵0304民初52897號】為例，原告并未與被告簽訂融資租賃合同，涉案融資租賃合同不是由原告簽署，在被告佰仟公司提交的錄音中，其工作人員也詢問：“您準(zhǔn)備用奧迪A5抵押貸款？”，表明當(dāng)事人之間只有借貸的合意。

4、其他原因

　　除以上類型外，案件判決原因還存在諸如“與直租模式不同，被認(rèn)定為借貸關(guān)系”和“融資租賃合同不符合法定構(gòu)成要件”的表述，因融資租賃業(yè)務(wù)模式不是傳統(tǒng)的直接租賃而是售后回租，又在融資租賃合同里約定了民間借款合同及行為類似的還款方式、違約金和利息等，被部分法院認(rèn)定為借貸關(guān)系（天津恒通嘉合融資租賃有限公司與周美菊民間借貸糾紛【2019豫1702民初1933號】）。

四、認(rèn)定為借貸關(guān)系后的法律后果
1、合同是否有效及履約根據(jù)

　　《最高人民法院關(guān)于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條規(guī)定，對名為融資租賃合同，但實際不構(gòu)成融資租賃法律關(guān)系的，人民法院應(yīng)按照其實際構(gòu)成的法律關(guān)系處理。因此，即使被認(rèn)定為借貸關(guān)系，當(dāng)事人之間訂立的《融資租賃合同》和《買賣合同》不必然無效，應(yīng)當(dāng)按照借貸關(guān)系審理案件，來合理認(rèn)定借款本金、利息和違約金。
2、借款本金、利息和違約金數(shù)額認(rèn)定

　　根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》第二十七條，借據(jù)、收據(jù)、欠條等債權(quán)憑證載明的借款金額，一般認(rèn)定為本金。預(yù)先在本金中扣除利息的，人民法院應(yīng)當(dāng)將實際出借的金額認(rèn)定為本金。借款本金以《融資租賃合同》和《買賣合同》約定的“價款”和“租金”為依據(jù)，扣除前期已經(jīng)支付的“租金”以及預(yù)先繳納的保證金和服務(wù)費用作為借款本金。
　　根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》第二十八條，按前款計算，借款人在借款期間屆滿后應(yīng)當(dāng)支付的本息之和，不能超過最初借款本金與以最初借款本金為基數(shù)，以年利率24％計算的整個借款期間的利息之和。出借人請求借款人支付超過部分的，人民法院不予支持。另外，第二十九條規(guī)定，借貸雙方對逾期利率有約定的，從其約定，但以不超過年利率24％為限。出借人可以選擇主張違約金或逾期利息，或者同時主張違約金和逾期利息，但是主張總額應(yīng)當(dāng)適用第二十七的強制性規(guī)定。因此，被認(rèn)定為借貸關(guān)系的融資租賃案件還款義務(wù)劃分完全遵照民間借貸案件的審理標(biāo)準(zhǔn)。

3、擔(dān)保主張

　　雖然名義上的融資租賃關(guān)系被認(rèn)定為借貸關(guān)系，為《融資租賃》合同設(shè)定的抵押依然有效，在查閱的案例中，判決表述《保證合同》、《抵押合同》或《質(zhì)押合同》為當(dāng)事人真實意思表示，均應(yīng)認(rèn)定為有效，應(yīng)當(dāng)按照《擔(dān)保法》規(guī)定的履行順序和規(guī)范進(jìn)行。

五、法律建議

　　針對前述就融資租賃被認(rèn)定為借貸的核心風(fēng)險點，歸納為合同環(huán)節(jié)和履約環(huán)節(jié)，所對應(yīng)的往往是合規(guī)部門與風(fēng)控部門，就業(yè)務(wù)本身而言，可能需要合規(guī)與風(fēng)控具有更加緊密的銜接與對應(yīng)，并且：
1、在合同設(shè)立環(huán)節(jié)

　　融資租賃關(guān)系成立的前提存在合法有效的《買賣合同》和《融資租賃合同》，而上述合同是以特定化和真實存在的租賃物為基礎(chǔ)的，因此，對于融資租賃公司在開展融資租賃業(yè)務(wù)時應(yīng)當(dāng)審慎審查租賃物是否真實存在，租賃物是否符合法律上“物”的標(biāo)準(zhǔn)，而非附著于動產(chǎn)上不具獨立價值的物件，且在回租業(yè)務(wù)中需要確保承租人在簽訂《買賣合同》前對租賃物享有所有權(quán)，并且該物上沒有如最高額抵押權(quán)的權(quán)利負(fù)擔(dān)。為使出租人合法有效地獲得租賃物所有權(quán)，不管是直租還是回租業(yè)務(wù)中，都應(yīng)當(dāng)訂立《買賣合同》，而后再訂立符合法律規(guī)定的《融資租賃合同》。最后，融資租賃合同中應(yīng)當(dāng)對違約金和逾期利息進(jìn)行約定。

2、在合同履行環(huán)節(jié)

　　為使融資租賃關(guān)系成立，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行符合我國《物權(quán)法》規(guī)定的動產(chǎn)交付和不動產(chǎn)登記的法律行為，注意審慎審查租賃物實際交付的憑證。