融資租賃是與實體經(jīng)濟聯(lián)系最為密切的金融交易形式， 在支持工業(yè)設備更新、促進農(nóng)業(yè)經(jīng)濟規(guī)�；④壍澜煌�、 高端設備、 汽車能源設施、 節(jié)能環(huán)保醫(yī)療服務、基礎設施等領域， 以及解決企業(yè)融資難等方面發(fā)揮了不可替代的重要作用。

《合同法》第237條對融資租賃合同的定義為：“融資租賃合同是出租人根據(jù)承租人對出賣人、租賃物的選擇，向出賣人購買租賃物，提供給承租人使用，承租人支付租金的合同”，《最高人民法院關(guān)于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（以下簡稱《融資租賃司法解釋》）第2條還規(guī)定：“承租人將其自有物出賣給出租人，再通過融資租賃合同將租賃物從出租人處租回的，人民法院不應僅以承租人和出賣人系同一人為由認定不構(gòu)成融資租賃法律關(guān)系”。由此，融資租賃表面看是租賃合同，本質(zhì)上是提供金融服務的融資業(yè)務。筆者在處理融資租賃合同糾紛的不良債權(quán)資產(chǎn)中梳理了部分具有典型意義的風險點，結(jié)合法律、司法解釋審判工作會議紀要等規(guī)定，提出以下融資租賃合同履行中的規(guī)范意見供大家參考。

一、融資租賃合同必須有真實、明確的租賃物 

雖然是提供金融服務，但融資租賃合同區(qū)別于其他類型金融服務合同的最大的特征就是，承租人通過支付租金等費用使用租賃物實現(xiàn)融資的目的。但并非只要出租方和承租方簽訂了融資租賃合同，雙方就一定成立融資租賃合同關(guān)系。司法實踐中，對于是否具有融物特征，是法院在審理融資租賃合同糾紛案中識別合同性質(zhì)需要查明的重要事實。因缺乏融物屬性的，人民法院在審理中將認定為不構(gòu)成融資租賃關(guān)系。包括以下情況：

（1）因無確定的、客觀存在的租賃物（如沒有租賃設備相匹配的購買合同、設備購買發(fā)票、租賃物所有權(quán)顯著標識、中登網(wǎng)備案登記等）；

（2）租賃物所有權(quán)未從出賣人處轉(zhuǎn)移至出租人（缺少租賃設備移交清單、交接記錄、租賃設備勘查記錄等）；

從以上可以看出，不構(gòu)成融資租賃關(guān)系的情況大致可分為缺乏明確具體或真實存在的租賃物和出賣的租賃物未按法律規(guī)定進行所有權(quán)轉(zhuǎn)移等情況。結(jié)果通常導致法院將此類合同糾紛按照民間借貸的關(guān)系進行審理。如果按照民間借貸的法律關(guān)系進行審理，將對案涉融資租賃合同的出租方產(chǎn)生很大的影響。按2019年《全國法院民商事審判工作會議紀要》簡稱《九民紀要》第31條的規(guī)定精神，若租賃業(yè)務涉及金融安全、市場秩序、國家宏觀政策等公序良俗時，并違反規(guī)章規(guī)定的，不僅僅影響法律關(guān)系的認定，而是直接影響合同效力，較大可能被認定為無效合同。按上述《九民紀要》的觀點，名為融資租賃租賃實為民間借貸的面臨較大的法律風險�！毒琶窦o要》第52條規(guī)定了“高利轉(zhuǎn)貸”的認定，即出借人的資金必須是自有資金。而實際操作中，出租人的資金往往為銀行或其他渠道融資。對于那些自有資金較少、業(yè)務不規(guī)范出租人，將產(chǎn)生巨大的法律風險。按照該條規(guī)定，如果融資租賃被認定為構(gòu)成借貸關(guān)系，出借人購買租賃物的資金來源又非自有資金的，將被受理法院認定為無效民間借貸合同。如何審查資金來源，按《九民紀要》的觀點，借款人能夠舉證證明在簽訂借款合同時出借人尚欠銀行貸款未還的，一般可以推定為出借人套取信貸資金，但出借人能夠舉反證予以推翻的除外。名為融資租賃實為借款的合同一旦被認定為無效，將導致?lián)：贤臒o效。這對出租人清收債權(quán)極為不利。無效的后果就是返還資金和按過錯賠償損失。主合同無效，將直接導致?lián)：贤瑹o效，從而使出租方收回本金產(chǎn)生風險。即便是能夠全部收回本金，但出租方為履行合同所付出的資金成本、經(jīng)營管理成本將無法得到彌補，更不用說違約金和利息損失。作為專業(yè)的融資租賃公司很難說對于合同無效的過錯沒有責任。因此，對于合同無效造成的損失，出租方有可能要分擔一部分。

二、規(guī)范融資租賃合同訂立和履行的建議

根據(jù)筆者處理的數(shù)起融資租賃案件，完全沒有租賃物的合同很少。但在實際業(yè)務操作過程中，由于出租方和承租方都更看重融資租賃業(yè)務的融資功能，對于租賃物的相關(guān)資料如購買合同、發(fā)票、清單等資料的保存和移交都不夠重視，更沒有辦理中國人民銀行征信中心融資租賃登記公示系統(tǒng)的相關(guān)登記工作。這些，對于日后合同發(fā)生糾紛，證明融資租賃合同關(guān)系的成立，將產(chǎn)生不利的影響。因此，進一步規(guī)范融資租賃合同的訂立和租賃物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移和交付就顯得特別重要了。我們在總結(jié)實務經(jīng)驗的基礎上，提出了如下訂立和履行融資租賃合同的建議：

（一）合同及相關(guān)函件和有關(guān)租賃物交接文件的面簽以及印章真實性應核驗，從形式上控制法律風險。

 1、簽訂合同前，對項目和融資企業(yè)、擔保人進行盡職調(diào)查。在辦理融資租賃業(yè)務過程中，除通過當面詢問、驗證，了解客戶真實的經(jīng)營現(xiàn)狀，社會關(guān)系、擔保能力外，必要時還可聘請專業(yè)的中介機構(gòu)，采用盡職調(diào)查的方式，如到工商、不動產(chǎn)等行政管理登記部門等，現(xiàn)場調(diào)取最新權(quán)屬等登記信息。

 2、交易和相關(guān)文件訂立時，堅持親歷親為原則。訂立合同及相關(guān)交易文件時，出租人務必堅持親歷親為原則，對承租人的代表人或代理人，應親見本人、親見本人簽字、親見原件以及最新權(quán)屬（工商）登記信息，以保證簽章（拓印）真實性。 若客觀情況不允許落實親歷親為操作，要求法定代表人面簽的，可酌情采取公證作為風控措施，以保證當事人簽章的真實性。 在法定代表人授權(quán)第三人簽字時，特別注意下列書面審查工作：

①明確授權(quán)代理人代為辦理相關(guān)事宜的授權(quán)具體內(nèi)容的明確的意思表示；

②在授權(quán)委托書中載明，法定代表人對代理人簽署相關(guān)文本的法律責任作出明確承諾。

3、客戶單位印章真實性核驗

（1）要求客戶單位提供最新調(diào)取的公安局審批或工商登記機關(guān)備案登記的印章；企業(yè)、個體工商戶等單位向市場監(jiān)督管理局申領營業(yè)執(zhí)照后，憑照刻章，并將印章通過市場監(jiān)督管理局進行備案登記。經(jīng)過公安局審批的印章均刻有唯一的數(shù)字編碼。可借此肉眼識別時；但無編碼的印章未經(jīng)過公安局審批，屬于私刻印章。其加蓋的合同效力有爭議。

（2）建立印�？闪顔挝豢蛻粼谫F司建立印模，對蓋章進行驗��；在建模過程中，仍應注意對業(yè)務經(jīng)辦人的資格審查。

（3）比照其他文件中的印章令單位客戶提供已有文件中的蓋章加以比對，最好是單位客戶與公權(quán)力機關(guān)（例如政府部門、司法機關(guān)）發(fā)生法律關(guān)系的文件。

（4）由法定代表人簽字法定代表人執(zhí)行對外業(yè)務，無須另行授權(quán)，其行為代表單位。單位應承擔法定代表人法律規(guī)定的相關(guān)法律后果。建議禁止自然人加蓋“私章”代替“簽字”的行為；其在確定客戶身份方面的效力遠不如簽字或摁印。

（二）、融資租賃租賃物轉(zhuǎn)移、交付的注意事項

 1.辦理租賃物登記時應當明確具體登記租賃物的詳情 如果出租人與承租人在辦理租賃物登記手續(xù)時未明確具體租賃物詳情，就可能導致出租人無證據(jù)證明其對租賃物享有所有權(quán)。

2.出租人未標識租賃物，承租人另行出售或設定抵押的，第三人可能善意取得租賃物的所有權(quán)或抵押權(quán)。從而對出租人行使租賃物的所有權(quán)構(gòu)成障礙。因此，建議出租人在移交租賃物時，應當在租賃物顯著位置加貼出租人為所有權(quán)人的標識。并依據(jù)《中國人民銀行征信中心中征動產(chǎn)融資統(tǒng)一登記平臺操作規(guī)則》相關(guān)規(guī)定，發(fā)起登記的當事人可以按照融資合同內(nèi)容對標的物信息進行具體描述或概括描述，但應達到可以識別標租賃物的程度。對于設備等動產(chǎn)可根據(jù)“租賃財產(chǎn)唯一標識碼”識別。“租賃財產(chǎn)唯一標識碼”是指機動車車輛識別代號、機器設備的機身號碼或序列號及其他依據(jù)法律法規(guī)、行業(yè)慣例形成的租賃財產(chǎn)標識編碼。出租人未在租賃物的顯著位置作出標識，第三人可能善意取得所有權(quán)或其他物權(quán)，從而出租人無法主張其所有權(quán)。

3.售后回租業(yè)務中出租人應取得并保留租賃物的購買發(fā)票、采購合同和付款憑證、登記權(quán)證、產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移憑證等相關(guān)資料。

出租人在簽訂售后回租協(xié)議前未審查租賃物發(fā)票、采購合同和付款憑證構(gòu)成重大過失，不符合善意取得構(gòu)成要件。在存在權(quán)利沖突時，可能無法取得受讓標的物的所有權(quán)�！度谫Y租賃企業(yè)監(jiān)督管理辦法》第二十條第二款規(guī)定：“融資租賃企業(yè)在簽訂售后回租協(xié)議前，應當審查租賃物發(fā)票、采購合同、登記權(quán)證、付款憑證、產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移憑證等證明材料，以確認標的物權(quán)屬關(guān)系”�！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用〈中華人民共和國物權(quán)法〉若干問題的解釋（一）》第十七條規(guī)定：“受讓人受讓動產(chǎn)時，交易的對象、場所、或者時機等不符合交易習慣的，應當認定受讓人具有重大過失�！�

出租人在簽訂售后回租協(xié)議前，并未審查租賃物發(fā)票、采購合同和付款憑證，根據(jù)該法律規(guī)定，出租人在受讓動產(chǎn)時存在違反交易習慣的情形即可認定受讓人具有重大過失。從而造成出租人無法取得租賃物所有權(quán)的后果。

融資租賃業(yè)務的廣泛開展，對各級政府和工程總承包人解決大型設施、設備的融資起到了很好的作用。由于其融資模式的獨特性，使其在運用中會存在一定風險。因此，融資租賃公司往往在簽訂融資租賃合同的同時，會增加一些增信措施，如合同中約定出賣人的回購義務、增加保證人或擔保人提供物保，約定加速到期等措施，進一步減少合同履行的風險。對于不動產(chǎn)和知識產(chǎn)權(quán)甚至特許經(jīng)營權(quán)能否成為融資租賃物等問題，尚待關(guān)注和研究。因此，融資租賃合同相關(guān)法律問題和實務操作方面需要探討的問題非常多，作者在這里僅僅是拋磚引玉，希望大家共同關(guān)注和討論。